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法の機能(秩序維持・紛争解決・社会変革) — 概要
秩序維持・紛争解決・資源配分・社会変革といった法の諸機能を、規範の作用、紛争処理の経路、規制手法の選択、実証研究の知見から整理した入門ガイド
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01
法の機能とは何か — 社会の中で法が果たす働き
秩序維持、紛争解決、資源配分、社会変革、正統化という諸機能の並列と相互関係の把握
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02
機能的視点 — 制度を働きから捉える方法
目的と効果の区別、意図せざる帰結、機能主義の利点と単純化という危うさ、機能から目的を推し量る誤りへの注意
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順機能と逆機能 — 意図されない副作用
制度が生む予期せぬ効果、萎縮効果、迂回行動、副作用を織り込んだ制度設計、潜在的機能を可視化する分析
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04
秩序維持機能 — 予測可能な社会生活の基盤
行動の指針の提供、期待の安定、暴力の抑制、共存の条件を整えるという役割、秩序の内容が誰に有利かという問い
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行為規範としての法 — 人々に向けられた指示
何をなすべきかの提示、遵守を促す仕組み、名宛人への周知と理解可能性、遵守を支える情報と誘因の設計
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06
裁判規範としての法 — 紛争処理の基準
裁判所が判断に用いる基準、行為規範との一致と乖離、規範の二面性の理解、行為時に分からない規範という問題
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07
組織規範としての法 — 権限を配分する働き
機関の設置と権限の授与、手続の定め、権限踰越の統制という機能、権限の分配が生む抑制と均衡
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法による社会統制 — 逸脱への組織的対応
非公式統制との対比、制裁の種類と程度、統制の過剰と過少という問題、非公式な統制との相互補完
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09
抑止 — 制裁の予告が行動を左右する仕組み
一般予防と特別予防、検挙の確実性と刑の重さ、抑止効果の実証的検証、厳罰化の効果をめぐる実証的知見
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遵守の動機 — 制裁以外に人を動かすもの
手続の公正さ、正統性の認識、規範の内面化、周囲の行動という要因、手続的正義が信頼を高める作用
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紛争解決機能 — 争いを終わらせる仕組み
第三者による判断、当事者の合意、手続の公正さ、終局性の確保という要素、解決の質と当事者の納得の関係
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紛争とは何か — 対立が争訟に至る過程
不満の認識、責任の帰属、要求の提示、拒絶を経て紛争となる段階的理解、紛争の変換と再定義という過程
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紛争処理の経路 — 泣き寝入りから訴訟まで
放置、交渉、第三者への相談、行政への申立て、調停、訴訟という選択肢、経路の選択に影響する費用と情報
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交渉 — 当事者同士による解決の基礎
利害の探索、選択肢の創出、代替案の評価、法的規範が交渉に及ぼす影響、交渉力の格差と代理人の役割
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和解 — 互譲による紛争の終結
裁判上の和解と裁判外の和解、既判力に準じる効力、履行の確保、和解による柔軟な解決の利点
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調停 — 第三者の関与による合意形成
民事調停、家事調停、調停委員の役割、成立した調停の効力、当事者の自己決定を尊重する構造
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あっせん・仲裁 — 行政や専門機関による処理
業界のあっせん機関、仲裁判断の終局性、専門性を活かした迅速な処理、仲裁合意による裁判を受ける権利の制約
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裁判外紛争解決手続 — 多様な解決の場
認証制度、時効の完成猶予、専門型と司法型、利用の促進と課題、手続の公正さと担い手の質の確保
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訴訟 — 国家による終局的な紛争解決
訴えの提起、審理、判決、確定、既判力による蒸し返しの防止、手続保障と適正な事実認定の要請
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民事訴訟の機能 — 私権の保護と法秩序の維持
個別紛争の解決、行為規範の明確化、将来の紛争の予防という副次的効果、紛争解決と法形成の二つの側面
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刑事司法の機能 — 犯罪への公的な応答
事実の解明、責任の確定、刑罰の科断、被害者と社会への応答、適正手続による抑制という側面
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行政争訟の機能 — 行政活動の統制と救済
個別の権利救済、適法性の確保、行政運営への波及という二面性、先例形成が行政実務に及ぼす影響
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司法の役割 — 法律上の争訟を裁く権限
日本国憲法第76条(司法権)、具体的事件性、法的判断になじむ争いの範囲、統治行為や部分社会をめぐる限界
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司法消極主義と積極主義 — 役割認識の違い
政治部門への敬譲、憲法判断の回避、権利保障の実効性という要請、民主的正統性と権利保障の緊張
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政策形成訴訟 — 訴訟を通じた制度の変更
集団訴訟、社会運動との連携、判決の波及効果、司法の限界の認識、判決の実施を確保する仕組み
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判決の履行確保 — 権利を現実にする段階
強制執行、間接強制、履行しない場合の制裁、実効性の確保という課題、執行が困難な請求権の類型
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紛争の予防 — 争いを未然に防ぐ働き
契約書の作成、コンプライアンス、事前相談、明確な規範の提供、予防法務という実務分野の展開
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資源配分機能 — 利益と負担を分ける働き
権利の初期配分、税と給付、許認可による機会の配分、配分基準の公正さ、配分の手続的な透明性の確保
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再分配 — 経済的格差への法的な対応
累進課税、社会保障給付、最低賃金、再分配の正当化根拠と限界、制度への信頼と負担への納得
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30
リスクの配分 — 損失を誰が負うかの決定
過失責任と無過失責任、保険との組合せ、リスク分散の設計、予見可能性と回避可能性の考慮
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インセンティブの設計 — 行動を誘導する働き
課徴金と補助金、税制優遇、規制手法の選択、意図せざる誘因の発生、行動科学の知見の政策への応用
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取引費用の削減 — 経済活動を支える基盤
所有権の明確化、契約の強制可能性、登記による公示、標準的な規律の提供、定型的な規律が交渉を省く効果
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信用の創出 — 見知らぬ者同士の取引を可能にする
契約の履行確保、担保制度、倒産処理、情報開示による信頼の形成、信用情報の取扱いと過剰債務の防止
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社会変革機能 — 法が社会を変える働き
行為の禁止による慣行の変化、権利の創設、意識の変容、変革の限界、変革の速度と社会の受容の関係
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法による社会工学 — 目的意識的な制度設計
望ましい状態の設定、手段の選択、効果の測定、設計主義への批判、現場の知識を欠く設計への批判
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立法による変革 — 政治過程を通じた変更
法案の起草、利害調整、審議と修正、施行後の定着という過程、審議の質と少数意見の反映
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判例による変革 — 司法を通じた漸進的変化
解釈の変更、新たな法理の形成、判例変更の慎重さ、立法との役割分担、個別事件を通じた一般的規範の形成
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法の実効性 — 定めても守られないという問題
執行資源の限界、周知の不足、規範への不同意、実効性を高める工夫、遵守率の測定という難しい課題
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象徴的立法 — 実効性より宣言に意味がある法
理念の表明、社会に対する意思表示、実施措置を欠く法の評価という論点、宣言が後の具体化を導く経路
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法と社会規範の相互作用 — 規範の共進化
法が社会規範を変える経路、社会規範が法の実効性を左右する関係、法が規範の変化を後押しする条件
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法の教育的機能 — 何が正しいかを示す働き
規範意識の形成、公的な非難の表明、教育効果をめぐる実証的検討、処罰の宣言効果をめぐる議論
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正統化機能 — 権力の行使を受け入れさせる
手続を経たことによる受容、法の形式が生む正当性、批判的視点の必要、手続の外形だけを整える危険
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イデオロギーとしての法 — 支配の正当化という批判
既存秩序の維持、形式的平等が覆う実質的不平等、批判理論の視角、批判の実践的な含意の検討
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紛争の吸収 — 対立を制度の中に取り込む働き
争点の法的問題への変換、政治的対立の司法化、鎮静化という効果、司法化がもたらす政治過程への影響
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参加の機能 — 意思決定への関与の保障
選挙、住民投票、意見公募、審議会、参加が正統性に及ぼす影響、形骸化した参加という問題
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表出機能 — 価値を言葉にして示す働き
差別禁止の宣言、被害の承認、社会的な意味づけの変化、宣言が実際の行動に及ぼす影響
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調整機能 — 多数の行動を揃える働き
交通規則のような調整問題、標準の設定、どの解でもよいが揃う必要がある場面、既存の慣行を追認する立法の役割
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計画機能 — 将来の活動を方向づける働き
国土計画、都市計画、財政計画、長期的な見通しと変更の柔軟性、計画の変更に伴う信頼の保護
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給付機能 — サービスと保障を提供する働き
社会保障、公教育、公共インフラ、給付行政の拡大と権利性の確立、受給資格の認定と権利救済の仕組み
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保護機能 — 弱い立場の者を支える働き
消費者、労働者、借家人、未成年者、格差を前提とした規律の設計、保護が過度になり機会を奪う危険
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51
平等化機能 — 差別を是正する働き
差別禁止、合理的配慮、積極的差別是正措置、形式と実質の平等、是正措置の合憲性をめぐる議論
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52
自由保障機能 — 権力から個人を守る働き
権力分立、罪刑法定主義、適正手続、自由への介入の統制、緊急時における制限の限界、事後救済の確保
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権力統制機能 — 統治を法に従わせる働き
違憲審査、行政訴訟、会計検査、情報公開による監視、統制手段の実効性の検証、独立した監視機関の役割
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説明責任の確保 — 判断の理由を示させる働き
理由の提示、記録の作成と保存、公開による検証可能性、記録が残らないことの弊害、文書管理の規律
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記録と証明の機能 — 事実を確定させる働き
登記、戸籍、公証、公文書管理、後日の紛争に備えた証拠の保全、電子化に伴う真正性の確保
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公示機能 — 権利関係を外部に知らせる働き
登記と登録、公告、取引の安全、調査費用の削減という効果、公示された内容の信頼性の担保
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身分関係の確定 — 人の地位を明らかにする働き
出生と死亡の届出、婚姻と離婚、養子縁組、公的な記録による確定、記載の訂正と本人の意思の尊重
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組織の形成 — 団体に法的な形を与える働き
法人設立、定款、機関設計、構成員と団体の関係の規律、法人格の濫用への対応、少数構成員の保護の仕組み
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市場の枠組みの提供 — 競争の条件を整える働き
参入と退出の規律、競争ルール、情報の非対称性への対応、規制の設計が競争に及ぼす影響
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60
外部性への対応 — 費用を内部化させる働き
汚染規制、課徴金、取引可能な排出枠、責任ルールによる内部化、測定と監視の費用という制約
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61
公共財の供給 — 集合行為の問題への対応
税による調達、フリーライダーの防止、供給主体の選択、供給水準の決定という民主的課題
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62
情報の非対称性への対応 — 開示を求める働き
表示義務、説明義務、監査、格付けや認証という補完的手段、情報過多による理解の妨げ
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63
標準の設定 — 共通の基準を定める働き
度量衡、技術基準、規格、相互運用性の確保という効果、標準の固定化と技術革新の抑制
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64
時間の管理 — 期限を定めて関係を安定させる働き
時効、除斥期間、出訴期間、権利関係の早期確定という要請、期間制限が権利を奪う場面への配慮
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65
紛争処理資源の配分 — 手続の設計という問題
少額訴訟、簡易な手続、専門部の設置、事件の性質に応じた処理、事件数と処理体制の均衡
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66
司法アクセス — 機能が届くための条件
費用、時間、地理的距離、情報、代理人の確保という障壁、法律扶助と相談体制の整備、手続の簡素化
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67
法の可視性 — 知られなければ機能しない
公布と周知、平易な表現、相談窓口、教育を通じた理解の促進、多言語での情報提供という課題
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68
法の適用の偏り — 誰に対して働くかという問題
取締りの選択性、資源の配分、社会的属性による差、公平な執行の課題、統計による偏りの検証と是正
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69
法の限界 — できないことを見極める
内心への介入の困難、執行資源の制約、社会規範の抵抗、副作用の発生、法以外の手段との組合せの必要
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過剰な法化 — 何でも法で扱うことの弊害
萎縮、形式主義、非公式な調整の喪失、コストの増大という問題、自律的な調整の余地を残す設計
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71
非法化と代替的手法 — 法以外の統制
経済的誘因、技術による設計、情報提供、社会規範の活用という手段、手法の選択における公正さの確保
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72
アーキテクチャによる規律 — 設計が行動を決める
技術的な制約による統制、透明性の欠如、法との組合せという課題、設計者への統制という新たな課題
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73
規制手法の選択 — 目的に応じた道具の使い分け
命令統制、経済的手法、情報的手法、自主規制、組合せの設計、対象の性質に応じた手法の適合
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74
規制影響分析 — 事前に効果を見積もる
費用と便益の比較、代替案の検討、前提の明示、事後評価との接続、分析の質と独立性の確保
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75
事後評価 — 施行後に効果を検証する
データの収集、目的の達成度、副作用の把握、見直しへの接続、評価結果の公表と改善への反映
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サンセット条項 — 期限を定めて再検討する
自動失効、延長の判断、立法の質を高める仕組みとしての機能、延長が形骸化する危険、見直しの資料の整備
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実験的立法 — 限定的に試して広げる手法
特区、試行期間、比較可能な設計、平等取扱いとの調整、評価に耐える設計と倫理的配慮
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紛争の私的処理 — 法の外での解決という現実
業界内の慣行、継続的関係における自制、評判による制裁、法の影の下での交渉、私的処理が可視化されない問題
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79
法の影の下での交渉 — 裁判の見通しが導く合意
予想される判決を基準とする和解、交渉力の格差、情報の偏りの影響、情報開示が交渉に及ぼす作用
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繰り返しの当事者と一回限りの当事者 — 力の非対称
経験と資源の蓄積、先例形成への関与、制度が既存の強者に有利に働く傾向、格差を補う制度的支援
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紛争処理の費用 — 誰がどれだけ負担するか
訴訟費用、弁護士報酬、時間と精神的負担、費用負担の原則と敗訴者負担の議論、費用が請求を抑制する効果
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法の実証研究 — 機能を測るという営み
裁判統計、社会調査、自然実験、因果推論、データの制約と解釈、研究成果の政策への橋渡し
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法意識調査 — 人々の受け止めを知る
権利意識、紛争行動、司法への信頼、調査手法と国際比較の難しさ、設問設計が結果に及ぼす影響
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紛争行動の研究 — 誰が争いを持ち込むか
紛争の可視化、費用と便益、社会的属性による差、支援の有無、潜在的な紛争の把握という困難
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訴訟利用の国際比較 — 数字の読み方
制度の違い、代替的解決の発達、統計の比較可能性という注意点、訴訟率の高低の意味の解釈
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法の遵守研究 — なぜ人は従うのか
手続的公正、正統性、規範の内面化、抑止の限界という知見、組織における遵守の規定要因
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87
執行の研究 — 現場で法はどう動くか
裁量の行使、資源の制約、組織文化、現場の運用が生む差異、現場裁量の統制と支援の設計
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法と経済発展 — 制度が成長に及ぼす影響
所有権の保護、契約の履行確保、法の支配と投資、因果の識別の難しさ、制度移植の成否を分ける条件
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法と社会統合 — 共通の枠組みという役割
多様な人々を同じ規範の下に置く働き、包摂と排除の両面、排除を生む制度の点検、多様性への配慮の設計
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法と社会運動 — 権利要求が制度を動かす
運動による立法の実現、訴訟の戦略的利用、司法の限界と補完、運動の成果を定着させる立法
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移行期の法 — 体制転換における役割
旧体制の清算、真実の解明、和解の促進、法的安定性との緊張、真実委員会など多様な手法の併用
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危機における法 — 緊急時の秩序維持
緊急事態の規律、権利制限の限定、事後的な検証、平時への復帰、権限の集中に対する事後の統制
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感染症対応と法の機能 — 保護と自由の衡量
行動制限、給付、情報の取扱い、比例性と期限の設定、科学的知見の更新への対応、差別の防止
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災害と法 — 復旧復興を支える枠組み
応急対応、権利関係の調整、支援の給付、事前の備えの制度化、支援の迅速さと公平性の両立
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技術革新と法の機能 — 追随という課題
規制の遅れ、既存法の解釈による対応、実験的制度、国際的な調整、既存規制の見直しの手続
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グローバル化と法の機能 — 越境する規律
国際基準、相互承認、規制の競争と収斂、国内制度への影響、国内の民主的統制との緊張
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97
法の機能をめぐる評価 — 誰の利益に資するか
受益と負担の分布、制度の政治性、批判的検討の必要、誰の視点から評価するかという問い
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機能の総合 — 諸機能の緊張と調和
秩序と自由、迅速さと正確さ、安定と変革、優先順位の選択という課題、諸機能を見渡す全体的な視座
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法の機能(秩序維持・紛争解決・社会変革) — 退避・古典資料archive
旧版教材、歴史的論文、廃止手法のアーカイブなど、現行分類から退避した資料の保管区分