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近代法史(近代憲法・人権宣言) — 概要
自然権思想と市民革命から立憲主義・法典編纂・人権宣言が生まれる過程を、英米仏独の憲法史と近代私法・刑法の成立に沿って見渡す入門ガイド
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近代法の特質 — 何が近代的なのか
身分制の解体と法の一般性、成文憲法と法典、権利主体としての個人、国家による法の独占的定立
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近世から近代へ — 主権国家の形成
常備軍と官僚制、領域支配の確立、宗教内乱と寛容、警察立法による社会規律、身分制議会の変質
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主権理論 — 至高の権力という観念
ボダンによる主権の定義、ホッブズの主権者論、対内的最高性と対外的独立性、主権の担い手の変遷
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自然権思想 — 生来の権利という発想
生命・自由・財産という権利、理性による基礎づけ、実定法に先立つ権利、国家目的の限定という含意
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社会契約論 — 国家正当化の論理
ホッブズ、ロック、ルソーの構成、自然状態と契約、同意による統治、抵抗権と一般意志をめぐる差異
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法の支配 — 恣意の排除
国王も法の下にあるという観念、コモン・ローの伝統、適正手続、法律による行政という大陸的定式との比較
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権力分立 — 抑制と均衡の設計
モンテスキューの三権論、立法・執行・司法の分離、混合政体論との関係、抑制均衡の制度化
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罪刑法定主義 — 刑罰権の限界
法律なければ犯罪なし刑罰なしという原則、遡及処罰の禁止、類推解釈の禁止、明確性の要請
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法典編纂の思想 — 理性による体系化
自然法論に基づく網羅的法典、法の明確化と裁判官裁量の抑制、統一国家形成との結びつき
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近代私法の三原則 — 所有・契約・過失
所有権の絶対性、契約自由の原則、過失責任主義、権利能力平等と自由な取引社会の法的前提
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イギリス立憲史の起点 — 中世的自由の再解釈
マグナ・カルタの近代的再読、コモン・ロー法曹の伝統、国王大権と議会特権の対立の系譜
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権利請願 — 一六二八年の議会文書
課税同意、恣意的逮捕の禁止、軍隊の民家宿営の制限、戒厳の濫用批判、国王大権への議会的制約
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イングランド内戦と共和政 — 憲法実験の時代
議会派と王党派の対立、人民協約などの憲法構想、統治章典、王政復古による復元と経験の蓄積
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人身保護法 — 一六七九年の身体の自由
拘禁理由の開示と裁判所への引致、令状の実効化、恣意的拘禁への司法的統制という基本枠組み
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名誉革命と権利章典 — 一六八九年の到達
議会の同意なき法律停止・課税の禁止、請願権、議会内言論の自由、常備軍の統制、王位継承の法定
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議会主権 — イギリス憲法の中核原理
議会制定法の最高性、成文憲法典の不存在、憲法習律の役割、司法審査との関係をめぐる議論
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イギリスの選挙制度改革 — 参政権の拡大
一八三二年の改革法に始まる選挙区再編、財産資格の段階的緩和、秘密投票の導入、女性参政権の遅れ
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アメリカ植民地の法 — 憲章と自治
植民地憲章、代表議会、本国法との関係、コモン・ローの選択的継受、代表なくして課税なしの主張
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アメリカ独立宣言 — 一七七六年の理念
自明の真理としての平等と不可譲の権利、統治の被治者同意、圧政に対する抵抗と新政府樹立の権利
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ヴァージニア権利章典 — 一七七六年の権利目録
生来の権利の列挙、権力分立、報道の自由、陪審裁判、後の各州憲法と連邦権利章典への影響
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連合規約と邦の主権 — 弱い中央
一院制議会、課税権と通商規制権の欠如、統一通貨の不在、改正の全会一致要件、統治不全の経験
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合衆国憲法 — 一七八七年の設計
憲法会議と妥協、連邦議会・大統領・連邦裁判所の構成、大統領制、批准手続と憲法改正の要件
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連邦制 — 権限配分の法技術
列挙された連邦権限と留保された州権限、通商条項、最高法規条項、連邦法と州法の優劣関係
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連邦権利章典 — 一七九一年の修正十箇条
信教・言論・出版・集会の自由、武器保有、令状主義、二重処罰禁止、適正手続、陪審裁判、残虐刑の禁止
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違憲審査制の確立 — 一八〇三年の判決
マーベリー対マディソン事件、憲法に反する法律の無効、裁判所による憲法解釈の権限、司法の役割の拡大
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アメリカの奴隷制と法 — 建国の矛盾
憲法上の妥協条項、逃亡奴隷法、州際対立と司法判断、道徳的批判と憲法解釈の衝突
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南北戦争後の憲法修正 — 平等への転換
一八六五年の奴隷制廃止、一八六八年の市民権と平等保護、一八七〇年の人種による選挙権制限の禁止
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フランス旧体制の法 — 特権と地方差
身分特権と免税、慣習法地方と成文法地方、売官制と高等法院、王令による統一の限界と改革の挫折
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フランス人権宣言 — 一七八九年の定式
人は自由かつ権利において平等、圧制への抵抗、主権の国民帰属、法は一般意思の表明、所有の不可侵
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一七九一年憲法 — 立憲君主制の試み
制限選挙と能動市民、一院制立法議会、国王の停止的拒否権、権力分立の徹底と行政権の弱体化
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革命期の憲法変遷 — 実験と反動
共和政憲法の制定、恐怖政治期の非常措置、総裁政府期の体制、執政政府への移行と憲法の短命性
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ナポレオン法典群 — 近代法典の範型
民法典、民事訴訟法典、商法典、治罪法典、刑法典の五法典体制、簡潔な条文と体系的構成
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ナポレオン民法典 — 一八〇四年の民法
人・財産・財産取得方法の三編構成、所有権の絶対、契約の拘束力、家長中心の家族法、広範な国際的影響
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フランス商法典と刑法典 — 一八〇七年と一八一〇年
商行為主義に立つ商法典、破産手続、罪刑法定と定期刑を組み合わせた刑法典、刑の等級化
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プロイセン一般ラント法 — 一七九四年の大法典
膨大な条文数、身分制的規律と啓蒙主義的要素の混在、裁判官の解釈を制限する意図、後の批判
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オーストリア一般民法典 — 一八一一年の体系
自然法学の影響を受けた簡潔な構成、人法と物法の編別、長期にわたる適用と改正の積み重ね
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法典論争 — ティボーとサヴィニー
一八一四年の統一法典提唱と時期尚早論、民族精神と法の有機的成長、学問的準備の必要という主張
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歴史法学派 — 法の歴史的把握
慣習と学問による法形成、ローマ法史研究の深化、パンデクテン体系の構築、立法万能論への懐疑
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パンデクテン法学 — 概念の体系化
総則を置く五編構成、法律行為・意思表示・権利能力といった抽象概念、概念計算への批判と修正
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ドイツ諸邦の立憲化 — 欽定憲法の系譜
南ドイツ諸邦の憲法制定、身分制議会から二院制議会へ、君主主権の維持と権利保障の限定的導入
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フランクフルト国民議会 — 一八四九年の憲法草案
基本権目録の先駆的整備、統一国家構想、皇帝推戴の失敗、後のドイツ憲法史への理念的影響
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プロイセン憲法 — 一八五〇年の欽定体制
君主主権と大臣責任の限定、三級選挙制、軍と外交の君主留保、憲法紛争と予算をめぐる対立
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ドイツ帝国憲法 — 一八七一年の連邦体制
諸邦の連合としての帝国、連邦参議院と帝国議会、皇帝と宰相、基本権規定を置かない構成の特徴
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ドイツ民法典 — 一八九六年公布と一九〇〇年施行
総則・債務関係・物権・親族・相続の五編、一般条項の役割、抽象度の高い規定様式と法学的完成度
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スイス民法典 — 一九〇七年成立と一九一二年施行
平明な条文と裁判官による法の補充、債務法との関係、社会的配慮を織り込んだ規定の先進性
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カディス憲法 — 一八一二年のスペイン立憲主義
国民主権と一院制議会、王権の制限、ラテンアメリカ諸国の憲法制定に与えた影響、短命と復活
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ベルギー憲法 — 一八三一年の自由主義憲法
立憲君主制と議院内閣制、詳細な自由権規定、地方自治、十九世紀ヨーロッパの模範とされた構成
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イタリア統一と法 — 統合の法制度
諸邦法の統一、憲法の全土適用、民法典の編纂、教会と国家の関係をめぐる調整と紛争
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近代刑法思想 — 啓蒙と刑罰改革
ベッカリーアの一七六四年の著作、拷問と死刑への批判、刑罰の比例性と確実性、一般予防の重視
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近代刑法学の展開 — 旧派と新派
意思自由と応報を基礎とする古典学派、実証主義的な犯罪原因論、行為者主義と保安処分をめぐる論争
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近代刑事手続 — 糺問から弾劾へ
公開・口頭・直接主義、予審と公判の分離、検察官制度の創設、自由心証主義と法定証拠主義の克服
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陪審制の近代的展開 — 市民参加の刑事司法
大陪審と小陪審、大陸への導入と参審制への変形、専門裁判官との役割分担をめぐる制度設計
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53
近代民事訴訟 — 当事者主義と口頭主義
処分権主義と弁論主義、口頭弁論と公開主義、自由心証主義、上訴制度の整備、執行手続の法典化
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近代行政法の成立 — 行政裁判の制度化
フランスにおける行政裁判権の分離、越権訴訟の発達、ドイツにおける行政裁判所の設置、法律の留保
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55
近代警察法 — 秩序維持の法的枠組み
福祉警察から危険防止への概念縮小、警察権の限界原理、比例原則、営業の自由と規制の調整
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近代財政と租税法 — 課税同意の制度化
議会による予算議決、租税法律主義、公債と会計検査、財政をめぐる憲法紛争と政府の説明責任
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57
近代の営業自由 — ギルド解体
同職組合の廃止、営業免許制から届出制へ、職業選択の自由の憲法的保障、独占の禁止と例外
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近代の土地所有 — 封建的負担の廃止
領主的諸権利の廃止と補償、農地の私的所有化、地租の設定、共有地の分割と農村社会の変容
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近代の家族法 — 家父長制の法定
夫の権限と妻の行為能力制限、婚姻の世俗化と民事婚、離婚の可否をめぐる変遷、嫡出と非嫡出の区別
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60
近代相続法 — 均分と遺言の自由
長子相続の廃止と均分相続、遺留分による制限、遺言自由の範囲、家産維持と個人の処分権の緊張
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61
近代会社法 — 法人と有限責任
特許主義から準則主義へ、株式会社の一般法化、有限責任の確立、証券市場の規律と情報開示の萌芽
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62
近代労働立法 — 契約自由の修正
年少者と女性の労働時間規制、工場監督官、労働災害の補償、団結禁止の緩和と労働組合の合法化
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社会保険の登場 — 国家による生活保障
疾病・災害・老齢を対象とする強制保険、拠出と給付の法的構成、救貧法からの転換と権利性の議論
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近代の教育と法 — 就学義務の制度化
公教育制度の法定、義務教育と親の権利、教育の宗教的中立、教員の身分と学校設置の規律
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信教の自由と政教関係 — 世俗化の法
宗教的寛容から信教の自由へ、国教制と分離、教会財産の国有化、宗教団体の法的地位
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表現の自由と検閲廃止 — 出版の法
事前検閲の廃止、届出制と保証金、名誉毀損と煽動をめぐる規制、新聞法制と裁判による統制
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結社・集会の自由 — 政治参加の基盤
結社の届出と解散、集会の許可制と届出制、政党の法的位置づけ、治安立法による制限の実態
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近代の平等原則 — 身分廃止と残る差別
法の前の平等の宣言、ユダヤ人の解放立法、人種や性別による制限の存続、形式的平等の限界
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女性の権利運動と法 — 参政権への道
既婚女性の財産権をめぐる立法、教育と職業への参入、参政権要求の展開、家族法上の地位の見直し
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奴隷制廃止の法 — 一八〇七年と一八三三年
イギリスの奴隷貿易廃止と奴隷制廃止、補償と徒弟制の経過措置、各国での廃止立法と国際的取締り
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近代刑罰の変容 — 自由刑中心へ
身体刑と公開処刑の後退、監獄改良運動、独居拘禁と累進処遇、死刑存廃をめぐる議論の開始
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近代の司法制度 — 裁判官の独立
司法官の身分保障と不可移動、裁判所の階層構造、上告審による法の統一、司法官職の職業化
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法曹養成の近代化 — 資格と教育
大学法学教育と実務修習の結合、統一的な資格試験、弁護士会の自治、公証人と司法補助職の整備
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74
近代法学の方法 — 概念法学と実証主義
実定法の体系的解釈、法源を国家法に限定する立場、法と道徳の分離、自然法論の後退と再生
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75
自由法運動 — 概念法学への反発
法の欠缺と裁判官による法創造、利益衡量の主張、社会学的法学の登場、生ける法という問題提起
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76
法社会学の成立 — 法を社会から見る
規範と実効性の乖離、法意識と法文化の研究、慣行と国家法の関係、統計と実態調査の方法的導入
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近代法と資本主義 — 制度的条件
契約の予測可能性、財産権の安定、会社と信用制度、計算可能な司法という理念型的議論
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植民地における法 — 支配と法の移植
本国法の適用と現地慣習法の存置、二重法制、土地収奪の法的手段、司法制度の階層的差別
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非西洋世界の法継受 — 選択と改変
日本、オスマン帝国、シャム、中国における法典編纂、モデル法の選択、治外法権撤廃という動機
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オスマン帝国の法改革 — タンジマート期
勅令による臣民の平等宣言、メジェッレの編纂、混合裁判所、イスラーム法と西欧法の併存と調整
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ラテンアメリカの憲法と法典 — 独立後の設計
共和制憲法の連鎖的制定、大統領制の採用、チリ民法典などの独自編纂、カウディーリョと立憲主義の緊張
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近代国際法の展開 — 主権国家間の法
ウェストファリア以後の国家平等、条約体制、中立と戦時の規律、常設仲裁への模索と会議外交
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人道法の萌芽 — 戦争の法的規律
傷病者保護の条約、赤十字運動、戦闘手段の制限、捕虜の待遇規定、非戦闘員保護の原則化
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近代の国籍と移民法 — 帰属の法
出生地主義と血統主義、帰化の要件、旅券と入国管理の制度化、無国籍と二重国籍をめぐる問題
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85
近代知的財産法 — 特許と著作権
特許の付与要件と期間、著作権の成立と保護期間、国際条約による相互保護、産業政策との結びつき
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近代の環境・衛生立法 — 都市問題への対応
公衆衛生法、上下水道と伝染病対策、煤煙規制、建築規制と都市計画の法的枠組みの成立
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近代の交通と通信の法 — 技術と規制
鉄道の敷設免許と責任、電信電話の規律、道路と港湾の管理、公益事業規制と料金統制の始まり
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近代の金融法 — 中央銀行と通貨
発券の集中、金本位制の法的枠組み、銀行監督、支払決済と手形法の国際的統一への動き
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十九世紀の法典統一運動 — 国際的調和
手形法や海法の統一条約、比較法学の制度化、万国博と国際会議による立法情報の流通
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比較法学の成立 — 法系の比較
大陸法と英米法の対比、法系分類の試み、立法資料としての比較、自国法の相対化という効用
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立憲主義の類型 — 君主主権と国民主権
欽定憲法と民定憲法、外見的立憲主義という評価概念、権利保障の実効性、憲法改正手続の硬性
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議院内閣制の成立 — 責任政治の形成
国王の私的顧問から内閣へ、議会の信任と解散、政党の発達、大臣の連帯責任という慣行の定着
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93
大統領制の展開 — 権力分立の別型
直接的正統性と任期の固定、拒否権と再議、弾劾手続、行政権と立法権の対立処理の仕組み
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近代の地方自治 — 自治体法の整備
市町村の法人格、自治体議会と首長、国の監督と自治権の範囲、名誉職原則と行政の専門化
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第一次世界大戦と法 — 総力戦の衝撃
戦時統制立法、委任立法の拡大、財産権の制限と徴用、非常事態と憲法秩序の変質という論点
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ワイマール憲法 — 一九一九年の社会国家
国民主権と直接民主制の要素、広範な基本権目録、所有権の義務性、大統領の非常措置権をめぐる問題
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近代法の反省 — 形式的平等の限界
契約自由の弊害、経済的従属関係、社会権の要請、私法の社会化と国家介入の正当化根拠
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近代法史研究の課題 — 連続と断絶
革命による断絶の強調と実務の連続性、法典の適用実態、周縁地域からの視点、比較史の方法
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近代法史(近代憲法・人権宣言) — 退避・古典資料archive
旧版教材、歴史的論文、廃止手法のアーカイブなど、現行分類から退避した資料の保管区分